Zlinszky Imre: A bizonyítás elmélete a polgári eljárásban, tekintettel a jogfejlődésre és a különböző (1875)

I. rész: A bizonyítási tan általános része

tozott volna: inert felperes az átadást (troditio) nem tagadta, a birtokos pedig birtokának jogczimét kimutatni nem tartozik. Hogy ily körülmények között miért képez a fönebbi eset kivételt a szabálytól? erre Hefter a felelettől adós maradt, A ki azon alapon, mert az ö birtokára bekebelezett jog elévülés folytán elenyészett (osztr. polg. törvknyv. 1499. §.), törlési keresetet indít (telek. rend. 155. §.) ebbeli keresetét arra alapítja, hogy a kérdéses jog bizonyos határidő alatt nem gyakoroltatott, a kereseti jog alapja tehát az. hogy alperes bejegyzett jogát bizonyos határidő alatt nem használta, s így ez. mint jogalkotó körülmény általa lenne, az uralkodó tan elvei szerint bizonyítandó, s mégis a gyakorlatban ellenkező eljárásra találunk, mely szerint az elévülés megakasztása : mint a jogszerzést megakadályozó körülmény kifogást képez: s így alperes által bizonyítandó. ') Kétséget sem szenved, hogy az utóbbi megoldás észszerűbb, de nem az uralkodó tan elveiből következik. Az osztrák polgári törvénykönyv szerint (54. §.) oly esetben, midőn az elválás a férj által azon oknál fogva kéretik; mert a házasság megkötésekor nejét mástól teherben találta, ezen ok csak akkor szolgál az elválásra alapul, ha e körülmény a férj előtt nem volt tudva, ezen körülmény tehát a kereseti alaphoz tartozván, annak bebizonyítására az uralkodó tan elvei szerint a férj lenne kötelezendő, T) a gyakorlat mégis az ellenkezőt követi, t. i. a nőt kötelezi annak bebizonyítására, hogy férje terhességéről tudomással birt. •) A mily helyes ezen, a gyakorlat által követett eljárás a józan és méltányosság szabályait tekintve a felmerülő esetben, oly kevéssé egyez az meg az uralkodó elmélet elveivel. Végre számos ellenkező gyakorlatok is tanúsítják, hogy azon kérdés: mi tartozik tulajdonképen a kereseti alaphoz? az uralkodó elmélet által megoldva korán sincs. így p. o. oly esetben, midőn a törvényes örökös örökösödési keresetet indít. ') Rizy. Ver'oindliclikeit zur Bevveisfülnung' 128 129. 1. -) így a galicziai törvényküm v I. rész ti6. §-a az uralkodó tnn elveit szorosan alkalmazva a férjre rótta az e részben bizonyítás terhét. z) L. Nippet: Erleuterungen zum österr. bürg. Gesetzbuche az 58. §. magyarázatánál és Zeiler Commentar über das allgem. bürg. Gesetzbuch I. köte/ 201. lap.