Jogállam, 1907 (6. évfolyam, 1-10. szám)

1907 / 2. szám - Szokásjog és törvényjog

96 DS SCHWARZ GUSZTÁV. esetben bizonyos módon itélt, hasonló eset ismétlésekor nemcsak kényelemszeretetből, nemcsak szellemi organisatiójának azonosságánál fogva, hanem tudatosan és czélszerüen már csak a jogbiztonság czéljából is hasonló döntésre lesz hajlandó; és e hajlandóságot megerősiti minden ujabb hasonló eset. Ha a felsőbiróság az ily ítéletet a maga részéről is megerősiti, a felsőbb hatóság tekintélye is támogatja e hajlandóságot. így képződik kérdésről-kérdésre bizonyos állandó birói gyakorlat (usus fori), mely gyakorlat, mennél állandóbb és általánosabb, annál inkább váltja ki elsősorban a biróság körében azt az érzést fopinio iuris), hogy hasonló esetekben jövőre is igy kell ítélni. A birói szokásjog tehát elsősorban a bíróságok körében képződő és nekik s?óló szabály («observantia») arra a kérdésre nézve, hogy bizonyos esetben miképen kell ítélni? De annál a kölcsönhatásnál fogva, mely bíráskodás és élet között fennforog, a bíróságon kívüli érdekelt közönség is állást foglal a birói gyakorlattal szemben. Lehet, hogy a képződő birói gyakorlatban a közönség a maga érdekeit sértve érzi: ilyenkor a perbeli felek jogorvoslatokkal élnek, a sajtó és a szakirodalom a gyakorlatot czáfolgatja, az ügyletkötő felek magában az ügyletben óvintézkedéseket tesznek a képződő gyakorlat felfogása ellen stb. Ha általános és tartós az ilyen mozgalom, a biróság gyakorlata is többnyire megtántorodik, birói szokásjoggá nem merevül. Másik esetben a közönségben ellenmondás fel sem merül vagy megnyugszik: ilyenkor az élet a birói gyakorlathoz alkalmazkodik, azaz ugy tesz-vesz, ügyleteit ugy köti, jogokat ugy érvényesít és teljesít, mintha a birói gyakorlatban kifejezésre jutó szabály jogszabály lenne : ezáltal pedig a birói gyakorlat szabályaiból általános szokásjogi szabály lesz. A jogszokás tehát, mely a birói gyakorlat által életbehivott szokásjogot teremti, nem maga az usus fori, hanem a nagy közönségnek az az állandó gyakorlata, melyet az állandó iudicatura következtében megvalósit. A biróság gyakorlata csak magának a bíróságnak szokásjoga: csakolyan «observantia», mint az ügykezelési gyakorlat folytán kiképződött benső eljárási