Hulkó Gábor: Oprávnenie k živnostenskému podnikaniu v Slovenskej republike - Nostra Tempora 11. (Somorja-Dunaszerdahely, 2005)
Čast' II.
Vymedzenie živnostenského podnikania 17 Vymedzenie pojmu podnikateľa v SR (ale aj v ČR) prekračuje tradičné hranice obchodného práva, ktoré vylučovalo a vylučuje z pojmu obchodníka osoby, ktoré neuskutočňujú obchody, ako napr. poľnohospodári, obchodníci s nehnuteľnosťami, príslušníci slobodných profesií. V tomto širokom ponímaní je podnikateľom „každá fyzická i právnická osoba, ktorá oprávnene podniká nebo se zapisuje do obchodního rejstŕíku“20. Z tejto definície vyplýva, že osoba, ktorá síce fakticky nepodniká, ale naplňuje formálny znak podnikania, môže byť považovaná za podnikateľa. Na reverzný prípad (ak osoba fakticky podniká bez príslušného povolenia) reaguje § 3 ObZ. Takto je možné pojem neoprávneného podnikania nájsť v troch právnych predpisoch: zákon č. 140/1961 Zb., trestný zákon, ŽZ a ObZ. Prvé dva predpisy riešia verejnoprávne, zatiaľ čo posledne uvádzaný, súkromnoprávne následky neoprávneného podnikania. Stanovuje sa, že na povahu alebo platnosť právneho úkonu nemá vplyv, že určitej osobe je zakázané podnikanie, alebo že nemá oprávnenie k podnikaniu. Ustanovenie reaguje na otázku, ktorá sa vynára pri uzatváraní zmlúv s neoprávneným podnikateľom: Je účelné a spravodlivé považovať takéto zmluvy za absolútne neplatné s poukazom na § 39 OZ? Je síce pravda, že neoprávnený podnikateľ sa chová v rozporu s verejnoprávnou normou, ak podniká, nestráca ale svoju právnu subjektivitu. Ide o otázku právneho režimu zmluvy a nie o absolútnu neplatnosť21. Takto ObZ spojuje so skutočnosťou neoprávneného podnikania dva následky: možná neplatnosť zmluvy podľa § 49a OZ a náhrada spôsobenej škody. Podnikanie je činnosť vykonávaná vlastným menom. Právnu úpravu obchodného mena obsahuje § 8 až 12 ObZ. Obchodné meno je základným identifikačným znakom podnikateľa pre verejnosť: ak podnikateľ koná pod svojim obchodným menom, tak jeho právne a iné úkony súvisia s podnikaním. Za činnosti prevádzkované vlastným menom sú považo20 Bližšie viď. Pelikánova, I. a kol.: Obchodní' právo, I. díl, 2. prepracované vydám', Codex Bohemia, 1998, str. 51. 21 Bližšie k tomu napr. Némečková, O.: Neoprávnéné podnikání, Právni' rádce 2/2001, str. 34.
