Főrendiházi irományok, 1875. VII. kötet • 321-322. sz.
Irományszámok - 1875-321m
226 CCCXXL SZÁM. társak beegyezése nélküli elvétel többre terjedne, mint a mennyi az egyik tulajdonost a közös tulajdonból illeti: cselekménye lopást képez. Az olasz büntető' törvénykönyv tervezetének 420. czikke is ilynemű intézkedést tartalmaz. A jelen törvényjavaslatban —• nem tartatott szükségesnek, hogy ez különösen kimondassák* A magyar gyakorlat ugyanis sohasem tekintette büntetlennek az ily lopást, s ez okból nem lehetett egyátalán attól tartani: hogy a specialis dispositio kihagyása, a cselekmény büntetlenségét vonná maga után. De másrészről — teljesen megengedve a fenn kiemelt tétel praemissáinak helyességét : a közös tulajdon természetéből következik, hogy a tulajdoni jog csak azon dologra, és a dolognak csak azon részére terjedhet, a melyre a tulajdonosnak, s hogy ha többen vannak, mindegyiknek jogos czíme van. A mire — vagy a mely részre valakinek jogczíme nem terjed ki: az őt illetőleg — idegen tulajdon, idegen dolog. A többlet tehát, melyet a közös tulajdonból a tulajdonostárs elsajátít: másnak tulajdonát képezte, ezzel tehát másnak tulajdonát — idegen dolgot tulajdonit el. Ez a tulajdoni jog természetéből folyván: külön intézkedés általi kifejezése annál inkább szükségtelennek mutatkozott, mert, mint emlitok, e tekintetben helyes hazai joggyakorlatunk a különös intézkedést fölöslegessé tette. „Le droit partiel du prévenu de la chose soustraite, ne fait pas disparaître le vol u t mondja Helie, s ez oly egyszerű, oly világos: hogy azon lehet csodálkozni, miként sikerülhetett a sophistáknak — ezen mindenkor igaz, mindig világos és oly egyszerű tételt bebonyolitani szőrszál-hasogató subtilitásaik kuszált szövényébe. Hogy lopás követtessék el — a törvényjavaslat szerint föltétlenül szükséges : az idegen ingó dolognak a birtokostól vagy birlalótól elvétele. Mi a birtok f Mi a birlalatf E kérdésekre — a polgári törvényeket illeti a felelet. És ha már a birtok eszméje és construálása sok nehézségre ad okot: még nehezebb a birlalaté, mely különösen azon jelentőségében, — mint „Gewahrsam" — kézentartás: átalánosan elfogadott meghatározást, mai napig sem nyert. A legnehezebb e kérdés megoldása azon esetekben, melyekben a ' dolog, maga a tulajdonos vagy a birtokos által adatott másnak át, és vitássá válik : vájjon az átvevő a dolog birlaíatába jutott-e, vagy sem? Nem reproducáljuk a különböző nézeteket, s azoknak különböző formulázásait, construálásait : nem Wächteret, mely megczáfoltatott ; nem Bemérét, melyet kétségbe von Hölschner. Szerintünk — a gyakorlati czéloknak megfelel azon fogalmazás, mely a birlalatot nem csupán a dologra való physical behatás lehetőségétől, hanem a behatás mindenkori ismétlésére irányozott akarattól is teszi föltételezetté. Ezen értelemben nem veszti el a birlalatot az, a ki az ingó dolognak más detentiőjába adása által, ez utóbbit azon helyzetbe hozza ugyan, hogy ez azon dologra physicailag hathasson: ha az átadónak akarata arra volt irányozva, hogy saját részéről a physicai behatásnak mindenkori gyakorlatát magának fentartsa, s ha ezen átadónak physicai helyzete az átadás után is olyan, hogy az akaratilag fentartott behatást, tettleg is gyakorolhassa, vagy ismételhesse. Az ekként átadott dolog átvevője, detentora tehát, a ki a tulajdonos vagy birtokos akarata által fentartott physicai behatásnak bármikori ismétlését megszünteti az által, hogy az ezen behatás tárgyát képező dolgot jogellenesen elveszi: a jogosítottnak birtokából vagy birlalatából veszi el azon dolgot, és igy lopást követ el, daczára annak, hogy azon dolog — az elvétel perczében az ő physicai behatásának jogkörében, az ő kezében létezett. A vagyon elleni bűntetteket és vétségeket tárgyazó általános indokolásban felhozott példák, a mennyiben a lopás és a sikkasztás közötti elválasztó-vonal meghatározására vonatkoznak: a most körvonalzott tétel irányzata nyomán helyesen lesznek megoldhatók. A ki a batyut szomszédjának őrizete alatt hagyta: az nem adta még át a batyu birlalatát. Ha tehát a szomszéd abból eltulajdonított valamit: azon dolgot, másnak birlalatából vette el, és igy lopást követett el.
