Jogállam, 1909 (8. évfolyam, 1-10. szám)
1909 / 1. szám - A magyar Anefang
58 Dl SCHWARZ GUSZTÁV tulajdonos és mégis elmarasztalandó a dolog kiadására. Teszem pl. alperes a dolgot felperesnek elzálogosította, későbben pedig a dolog birtokát jóhiszemüleg visszaszerezte. Ily esetben felperesnek győznie kell, ha mindjárt alperes a maga tulajdonjogát bizonyítja is. 2. A mondott kifogás a T. szerint csak a jóhiszemű alperest illeti. De miért ne illetné a rosszhiszemű alperest is? Ha alperes rosszhiszemben szerezte is meg a birtokot: ha őt a felperesnél erősebb jog illeti, akkor lehetetlen, hogy a dolog kiadására lehessen marasztalni. Ez már abból is következik* hogy a 681. §. utolsó bekezdése szerint a 661. §. szabályait «kell megfelelően alkalmazni)). Arra tehát, hogy alperest felperesnél erősebb jog illeti, nemcsak a jóhiszemű, hanem a rosszhiszemű alperes is kell, hogy hivatkozhassék. 3. Hasonlóan helytelennek tartom, hogy csak a jóhiszemű alperes élhessen azzal a kifogással, hogy a dolgot, melyet felperes tőle követel, még felperes birtokbavétele előtt alperestől ellopták stb. Mert, ha alperes korábbi birtokos volt, mint a felperes és alperestől még felperes birtokbavétele előtt lopták el a dolgot: akkor alperes erősebb jogon áll, mint felperes. Ha alperest most a dolog kiadásában marasztalnók, ő tüstént utána a maga korábbi jóhiszemű birtoka és akaratlan birtokelvesztése alapján ismét visszakövetelhetné a dolgot felperestől, a «doli petit, qui id petit ...» tehát ez esetben is áll. Világos ennélfogva, hogy ily esetben azt, vajon alperes a jelen birtokát jó, vagy rosszhiszeműen szerezte-e, nézni nem szabad; mértékadó csak az, hogy ama korábbi birtokát jóhiszeműen szerezte-e. Más szóval: az emiitett kifogás nemcsak a jóhiszemű, hanem a rosszhiszemű jelen birtokosnak is megadandó. A fentiekben felhozott aggályaim egyformán állanak a német 1037. §., valamint annak magyar utánzata ellen. Ez utóbbiban van azonban még egy pár külön hiba is, mely a T. eredetisége : 1. E §. mindenütt birtok és birtokosról beszél, noha a T.
